Государство как субъект международных частных правоотношений. Международное частное право. Методологическая основа и методы исследования
Заказать написание уникльной работы
ЛЕКЦИЯ 7
Государство как субъект МЧП.
Особенная часть.
Право собственности.
- Имущественные отношения с участием государства. Иммунитет государства и его виды.
- Основные доктрины иммунитета гос-ва. Нормативно-правовое обеспечение иммунитета.
1 Имущественные отношения с участием государства. Иммунитет государства и его виды.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В отличие от физических и юридических лиц («полноправных» субъектов
МЧП), государство будет субъектом МЧП только при участии с другой стороны в сделке физического или юридического лица. Это не значит, что государство с государством не может заключить договор купли-продажи или любые другие договоры. Важно понимать, что межгосударственное общение определяется нормами международного публичного права. В случае возникновения спора, он будет решаться, например, в соответствии со ст. 33 Устава ООН в Международном Суде ООН, который рассматривает межгосударственные споры. Применяться будет международное публичное право, при этом сам вопрос о выборе «компетентной» национальной правовой системы не возникнет.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Государство может выступать стороной в соответствующих правоотношениях при выпуске им займов, облигации которых продаются иностранным гражданам. Оно может быть стороной в концессионных договорах, приобретать земельный участок для размещения посольский и консульский миссий, передавать дома и сооружения в аренду, приобретать имущество и др. Украина сама выступает субъектом имущественных отношений при строительстве здания для посольства за границей, аренде земельного участка или найме жилого дома. Во всех случаях эти сделки заключаются посольством Украины от имени государства. Следует строго различать случаи, когда субъектом имущественных отношений выступает государство и когда субъектом отношений являются государственные юридические " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">лица или любые другие " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">юридические лица.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Возможны и иные правоотношения подобного рода. Например, Украина может выступать в гражданском обороте за границей в качестве наследника выморочного имущества (ст.1277 ГК « " xml:lang="uk-UA" lang="uk-UA">відумерло майно») " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">, оставшегося после смерти украинских граждан, или в качестве наследника по завещанию " xml:lang="uk-UA" lang="uk-UA"> (1222 ГК) " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. В области имущественных отношений государство выступает как особый субъект права, поскольку оно не является юридическим лицом. В западной юриспруденции была выдвинута теория «расщепления» государства в тех случаях, когда оно выступает в имущественных отношениях, на два лица: если оно действует в силу своего суверенитета, то это одно лицо, субъект властвования, а если оно заключает сделку, то это уже другое лицо, которое должно быть приравнено к прочим юридическим лицам.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">С этой теорией трудно согласиться по следующим основаниям. Государство всегда является единым субъектом, но проявления его правосубъектности многообразны. Если государство заключает сделку " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">или предоставляет заем другому государству, то при этом оно не теряет своего суверенитета, а продолжает действовать как суверен и в экономической области, и в области международных научных и культурных связей. Категория юридического лица это категория внутреннего национального права каждого государства. Само государство наделяет какое-либо образование правами юридического лица, то есть само государство устанавливает, что то или иное образование является юридическим лицом. Кто же может наделить государство правами юридического лица? Такого надгосударственного органа нет.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Участие государства в отношениях, регулируемых МЧП, имеет свою специфику. Это связано с особой природой и сущностью государства обладанием государственным суверенитетом как признаком, характеризующим государство. Государственный суверенитет означает верховенство государства в решении всех внутренних и внешних вопросов в пределах своей территории и компетенции, независимость одного государства от другого в решениях, действиях, ответственности, правовом регулировании. Независимость лежит в основе принципа суверенного равенства государств, который закреплен в " xml:lang="uk-UA" lang="uk-UA"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Уставе ООН и ряде других международных соглашений как один из основных общепризнанных принципов международного права.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В силу суверенного равенства каждое государство пользуется международным иммунитетом " xml:lang="uk-UA" lang="uk-UA"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">изъятием из-под действия национальной правовой системы. " xml:lang="uk-UA" lang="uk-UA"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет государства один из краеугольных институтов международного частного права, определяющих правовое положение государства в международных сделках и вообще в частноправовых отношениях международного характера. Иммунитет, в соответствии с которым государство при осуществлении им гражданско-правовых актов с субъектами национального права иностранных государств не подсудно иностранным судам, не подчиняется действию иностранных законов, освобождается от обеспечительных и принудительных мер по иску и исполнению судебного решения, а также ареста и реквизиции собственности, принято обосновывать обычно-правовой нормой, вытекающей из принципов суверенного равенства и уважения суверенитета государств, действующих в международном частном праве.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Это начало международного права выражено в следующем изречении: « " xml:lang="en-US" lang="en-US">Par " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="en-US" lang="en-US">in " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="en-US" lang="en-US">parem " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="en-US" lang="en-US">non " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="en-US" lang="en-US">habet " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="en-US" lang="en-US">imperium " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">» («Равный над равными власти не имеет»).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Первоначально понятие иммунитета означало изъятие от податей и повинностей, даруемое отдельным лицам и сословиям, иногда целым общинам. С начала средних веков иммунитете применялся к владениям как короля, так и других привилегированных лиц, особенно духовенства. Римский император Гонорий положил начало пониманию иммунитета как слияния привилегии и освобождения от общей юрисдикции, предоставляемому духовенству. Слово «иммунитет» происходит от латинского immunitas (immunitatis) освобождение, избавление от чего-либо. Иммунитет иностранного государства заключается в освобождении (неподчинении) этого государства власти другого государства, его юрисдикции. Именно поэтому иммунитет нередко называют юрисдикционным иммунитетом.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет государства следует отличать от консульских и дипломатических иммунитетов, которые предоставляются как привилегии особым категориям представляющих государство лиц в целях облегчения осуществления ими своих функций на основе норм дипломатического и консульского права. Так, консульские конвенции, заключаемые государствами в целях урегулирования взаимных отношений по обмену консульскими учреждениями и осуществлению ими своих функций, особо оговаривают, как правило, предоставление, пользование и отказ в надлежащих случаях консульских представителей от иммунитета.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Для понимания иммунитета большое значение имеет его правовое обоснование, его правовая природа. На первом этапе становления этого института суды обосновали право иностранного государства на иммунитет международной вежливостью comitas gentium. Но уже в начале 19 века американские суды рассматривали иммунитет иностранного государства как сложившийся международно-правовой обычай. Причем, исходила ли практика из вежливости или из международно-правового обычая, с самого начала существующей практики независимость, суверенитет государства служили главным обоснованием иммунитета.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Комиссия международного права, изучив судебную практику и доктрину многих государств, пришла к выводу о правовой природе иммунитета государства: «Наиболее убедительные аргументы в пользу иммунитета государства можно найти в международном праве, которое воплощено в обыкновениях и практике государств принципами суверенитета, независимости, равенства и достоинства государств. Все эти понятия, видимо, взаимосвязаны и в целом составляют прочную международно-правовую основу иммунитета суверена. Иммунитет происходит из суверенитета. Когда двое находятся в равном положении, один не может осуществлять суверенитет или власть над другим. Таким образом, иммунитет государства в частноправовой сфере есть следствие, проявление, грань суверенитета
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Вывод Комиссии имеет принципиальное значение особенно при создании национальных законов об иммунитете иностранных государств.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет распространяется на государство в целом и на его правительственные органы. Это же относится к иным учреждениям, но только в той мере, в какой они правомочны осуществлять государственную власть. На официальных представителей государства иммунитет распространяется, если они действуют в этом качестве. Наконец, статус субъектов федерации уравнен со статусом политических подразделений унитарного государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Согласно ст. 28 Европейской конвенции автономные единицы, входящие в состав федеративного государства, не пользуются иммунитетом. Однако федеративное государство, присоединяясь к Конвенции, может сделать оговорку о распространении права на иммунитет и на субъектов федерации
;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Различают несколько видов иммунитета государств:
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет от действия законодательства иностранного государства. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Этот вид иммунитета обеспечивается такими составными частями суверенитета, как независимость и равенство государств. Действительно, если государство независимо и обладает верховенством, то невозможно без его согласия подчинить его действия иностранному закону, кроме собственного. Действия государства определяются его внутренним правопорядком и нормами международного права, но никак не законами другого государства. Отсюда следует, что в гражданско-правовых отношениях государство подчиняется только собственному законодательству, если оно не согласилось на иное. Вследствие этого при заключении государством частноправовой сделки с иностранным физическим или юридическим лицом в случае, если стороны не определили применимое к их отношениям право (т. е. отсутствовала явно выраженная воля государства), договор будет регулироваться нормами данного государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Государство может согласиться на применение к соответствующему гражданско-правовому договору с его участием иного правопорядка, нежели его собственный, однако такое согласие должно быть явно выраженным. При этом подразумевается, что автономия воли сторон в таких ситуациях должна трактоваться неограниченно. Гражданско-правовое обязательство суверена не может подпадать под действие иностранного закона, если государство не согласилось на выбор такого иностранного правопорядка. С согласия государства в сделке (договоре) могут быть сформулированы изъятия из принципа иммунитета от подчинения иностранному законодательству. В то же время подобные исключения из общего правила не могут трактоваться расширительно, а должны реализовываться в строгом соответствии с оговорками, сделанными непосредственно в самом соглашении.
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Судебный иммунитет.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В широком смысле слова этот вид иммунитета включает в себя:
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Иммунитет от предъявления иска в иностранном суде;
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Иммунитет от предварительных действий;
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Иммунитет от предварительного исполнения решения.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Здесь необходимо заметить, что современные законы об иммунитете некоторых государств, хотя и устанавливают ограничение иммунитета, все-таки разделяют собственно юрисдикционный иммунитет (т. е. судебный иммунитет в узком смысле) и иммунитет от исполнительных мер. Например, в актах Австралии, Великобритании, Канады презюмируется, что согласие иностранного государства на подчинение местной юрисдикции не означает согласия с применением мер по предварительному обеспечению и принудительному исполнению судебного решения.
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет от предъявления иска принято именовать судебным иммунитетом " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> в узком смысле слова. Этот вид иммунитета означает, прежде всего, неподсудность государства иностранному суду. Каждое государство имеет право искать в суде, т. е. само предъявить требование в суде иностранного государства к физическому или юридическому лицу. Однако заявление иска к государству в иностранном суде, как правило, невозможно, если только само государство не согласилось на подчинение юрисдикции соответствующего государства. Такое согласие может быть выражено индивидуальным актом, т.е. выдано специально применимо к данному случаю.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Правило о непредъявлении иска в суде к иностранному государству распространяется на все категории исков, будь то иски, заявляемы непосредственно государству in personam (т.н. прямые иски), или косвенные иски in rem, когда требование связано, например, с имуществом, принадлежащим государству. Типичным примером в этом плане являются требования по поводу государственных морских или воздушных судов.
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет от предварительных действий. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Согласно иммунитету суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска, так как такие меры носят принудительный характер. Часто меры по обеспечению иска рассматриваются и принимаются судом еще до возбуждения и слушания дела с участием государства. В любом случае, если такие меры касаются государства и его собственности (арест государственных счетов в иностранных банках, опись имущества, ограничение права государства пользоваться своим имуществом и пр.), то с точки зрения иммунитета они не допустимы.
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет от принудительного исполнения решений иностранного суда.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-либо принудительные меры по исполнению иностранного (арбитражного) решения любыми органами этого и любого другого иностранного государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Однако в ходе многолетней практики выработались определенные исключения из этого правила, которые позволяют, в случае отказа иностранного государства от исполнения судебного решения, применять принудительные меры в отношении собственности последнего. Даже, если государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе, решение может быть выполнено им только добровольно. Например, меры по исполнению судебного решения могут применяться в случае добровольного согласия иностранного государства на осуществление принудительных мер, выраженного в международном соглашении, в письменном контракте или в заявлении на судебном разбирательстве по конкретному делу. Следует отметить, что одно лишь согласие иностранного государства на осуществление юрисдикции еще не предполагает его согласия на применение принудительных мер в отношении его собственности по решению суда. Иными словами, для применения мер по исполнению или обеспечению судебного решения суд должен получить отдельное согласие иностранного государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности собственности, находящейся на территории иностранного государства. Юридическим содержанием данного вида иммунитета является в конечном итоге запрещение обращения взыскания и принудительного изъятия имущества, принадлежащего государству. Собственность пользуется иммунитетом независимо от наличия судебного разбирательства. Она пользуется иммунитетом даже, если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом. Это предопределяет выделение вопросов собственности в качестве самостоятельного элемента содержания иммунитета, что подтверждается судебной практикой.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Однако, если собственность государства используется в коммерческих целях, то на нее не распространяются положения об иммунитете собственности государства, что предусматривается и в разработанном Комиссией международного права проекте статей о юрисдикционных иммунитетах государства и их собственности, и в законах об иммунитетах иностранного государства, действующих в ряде других государств.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В Великобритании, Канаде, США, Австралии, Сингапуре иностранному государству не предоставляется иммунитет от исполнительных действий в отношении собственности, которая используется в торговых целях.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Вместе с тем существуют 2 вида собственности иностранного государства, которым предоставляется полный иммунитет от предварительных мер и исполнительных действий: дипломатические и консульские помещения и другая собственность государства, используемая для ведения дипломатической и консульской деятельности их представительств, консульств, специальных миссий и т.д., иммунитет которых закреплен в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961г., Венской конвенции о консульских сношениях 1963г., Конвенции о специальных миссиях
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитетом от предварительных мер и исполнительных действий пользуется и собственность, которая используется или предназначена для использования в связи с военной деятельностью или является военной по своей природе, либо находится под контролем военных властей (Канада, США, Австралия).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В отличие от других документов по иммунитету государства, в проекте Комиссии международного права выделены еще две категории собственности, к которым не могут применяться принудительные меры: собственность, «представляющая часть культурного достояния иностранного государства или часть его архивов», не выставленная на продажу, и собственность, «составляющая часть выставки объектов научного, культурного или исторического значения», не выставленная на продажу.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Режим неприкосновенности государственной собственности тесно связан с международно-правовой доктриной «акта государства», согласно которой суды одного государства не должны выносить решения относительно актов правительства другой страны, совершенных на ее территории. Если государство, приобрело собственность на основе акта, принятого на своей территории, ни один иностранный суд не вправе обсуждать правомерность принадлежности собственности. Иммунитет собственности проявляется в том, что, если имущество находится во владении государства, которое заявило, что оно ему принадлежит, то никакие органы иностранного государства не могут проверять правомерность этого факта.
;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет сделок государства " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Поскольку государство в силу иммунитета свободно от принудительных мер по осуществлению иностранных законов, административных распоряжений и пр., то из этого следует, что частноправовые отношения международного характера с участием государства, в частности, сделки, заключаемые государством с иностранными физическими или юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства, если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права. Это правило давно уже сложилось в иностранной судебной практике.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Несмотря на то, что в дальнейшем данное правило, как и другие правила иммунитета, подвергалось ограничениям и сомнениям, оно существует до сих пор и находит закрепление в международных договорах.
;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой: необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно исполнить решение.
;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета государств, ещё не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991 году. Иммунитеты государств применяются пока на основе международных обычаев.
;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Для преодоления иммунитетного «барьера» физические и юридические лица, вступающие в отношения с государством, должны предусматривать в соответствующих международных контрактах, заключаемых с иностранными государствами, специальные положения, в которых государство, как участник сделки принимает на себя обязательство отказа от судебного иммунитета (или иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска, или иммунитета от судебного исполнения решения).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет государства это его «право», вытекающее из суверенитета, но не «обязанность». Поэтому ничто не мешает государству отказаться от него. Государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. И государства достаточно часто так делают. Чтобы упростить свое сотрудничество с иностранными гражданами и юридическими лицами, отказываются от своего иммунитета. Отказ от иммунитета, чтобы быть юридически действительным, подчиняется некоторым правилам:
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Отказ должен быть явно выражен в письменной форме: соответствующим органом государства в одностороннем порядке, при заключении сделки в самом ее тексте, в международном договоре и пр.;
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Отказ не может быть подразумеваемым, он не может следовать из конклюдентных действий (если в инвестиционном соглашении с участием государства стороны договорились передавать все споры для разрешения в Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты, то из этого не следует вывод об отказе от иммунитета); от лат. conclude - заключаю, делаю вывод) - действия лица, выражающие его волю установить правоотношение (напр., совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, из которого очевидно следует такое намерение.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Отказ от иммунитета не может толковаться расширительно. Государство свободно в своей воле: оно может отказаться от иммунитета в целом в отношении одной сделки, но это не может толковаться таким образом, что государство отказалось от иммунитета в отношении всех сделок, совершаемых на территории данного иностранного государства; если государство дало согласие быть истцом в иностранном судебном процессе, то это не означает, что в отношении к нему могут быть применены принудительные меры по предварительному обеспечению иска или по принудительному исполнению решения иностранного суда и т.д.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Из прошлой советской практики известны отказы советского государства от иммунитета. Главным образом это было связано с работой торговых представительств на территории иностранных государств. Торговые представительства открывались на основе соглашений, заключаемых СССР с соответствующим иностранным государством, в которых оговаривались пределы отказа от иммунитета.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> 2. Основные доктрины иммунитета гос-ва. Нормативно-правовое обеспечение иммунитета.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Решение вопроса об иммунитете, его границах и основаниях, когда он может быть предоставлен иностранному государству, зависит от теории абсолютного или ограниченного иммунитета, принятой в той или иной стране.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Абсолютный иммунитет означает право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами; он распространяется на любую деятельность государства и любую его собственность. Первоначально иммунитет сложился и применялся как абсолютный. Единственное ограничение иммунитета государства возможно было только при условии прямо выраженного его согласия.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">По мере расширения функций государства внутри страны и в международных отношениях оно стало все шире выступать в качестве субъекта частноправовой деятельности и абсолютный иммунитет становился ощутимым препятствием в развитии мирохозяйственных связей, так как контрагенты государства, по сути, лишались права на судебную защиту своих имущественных прав. В связи с этим в доктрине и в судебной практике появляется идея необходимости ограничения иммунитета государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Считается, что иностранное государство пользуется иммунитетом только в тех случаях, когда оно совершает суверенные действия, например, направляет дипломатические делегации, открывает консульства. Если же иностранное государство совершает действия коммерческого характера т.е. ведет торговую деятельность, заключает торговые сделки, то оно иммунитетом не пользуется. Впервые теория ограниченного иммунитета была зафиксирована в проекте регламента Института международного права в 1891г.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">О распространении данной концепции свидетельствует и то, что существуют многосторонние международные договоры, базирующиеся на ее положениях. К их числу относится Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972г.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В Конвенции провозглашается принцип иммунитета иностранного государства (ст. 15) и закрепляются исключения, при которых иностранное государство не может ссылаться на иммунитете перед национальным судом другого государства: в отношении разбирательств, связанных с контрактами о найме на работу; обязательств, возникающих из контрактов, которые подлежат исполнению на территории государства суда; связанных с участием государства в компаниях и иных юридических лицах, имеющих местонахождение на территории государства суда; связанных с производственной, торговой и финансовой деятельностью, которую государство осуществляет через свое агентство или учреждение; Конвенция не распространяется на разбирательства относительно социального обеспечения, возмещение ядерного ущерба или вреда, таможенных обязательств, налоговых или уголовных взысканий, разбирательств, связанных с управлением государственными морскими судами.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Согласно Конвенции государство, против которого было вынесено решение, обязано его исполнить. Исключения составляют строго ограниченные случаи: если решение противоречит публичному порядку страны исполнения; если разбирательство между теми же сторонами имеется в производстве суда этого государства и оно возбуждено первым или находится в производстве суда другого участника Европейской Конвенции и было там возбуждено первым; если не были соблюдены требования о вручении судебных повесток, представители государства не явились в суд и не была принесена апелляция на заочное судебное решение.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Если государство не исполняет судебное решение, сторона, добивающаяся его исполнения, вправе обратиться в суд государства, против которого было вынесено решение. Этот суд должен определить, подлежит ли исполнению вынесенное против этого государства решение. При ратификации, утверждении или присоединении к Европейской Конвенции государство участник указывает такие компетентные суды.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Никакие принудительные меры не применяются в отношении собственности иностранного государства, которая находится на территории государства суда. Такие меры могут приниматься только при условии, если иностранное государство в письменной форме согласилось на их применение.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Комиссия международного права подготовила проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, основанный на принципе ограниченного иммунитета государства.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Этот проект был одобрен резолюцией Генеральной Ассамблеи (49/91 от 9 декабря 1994г.) Содержание иммунитета государства, его органов и их должностных лиц раскрывается в Венских конвенциях: о дипломатических сношениях 1961г., о консульских сношениях 1963г., о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера 1975г.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Конвенции 1961г. и 1963г. дополняет Конвенция о специальных миссиях 1969г. Генеральная Ассамблея ООН в феврале 1946г. приняла Конвенцию о привилегиях и иммунитетах ООН, а позднее, в ноябре 1947г. Конвенцию о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений. Особенности наделения привилегиями и иммунитетами этих учреждений предусматриваются в документах о них.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Особые стороны межгосударственных отношений, возникающих в связи с деятельностью вне пределов государственной территории, - в открытом море, Антарктиде, космическом пространстве регулируются Конвенцией ООН по морскому праву 1982г., Договором об Антарктике 1959г., Договором о принципах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела 1967г. и другими международными договорами, в которых решаются вопросы, связанные с иммунитетом государства, его судов, космических объектов и др.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В 1926 году в Брюсселе была подписана Конвенция об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов. Основное положение Конвенции гласит:
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">«Суда вместе с их грузом, состоящие в собственности правительства или арендованные правительством и служащие для торговых целей, подчиняются в мирное время общему морскому праву и не должны пользоваться иммунитетом».
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Иммунитет украинских государственных судов морских судов опирается не только на международное, но и на внутренне право.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Статья 18 Кодекса Торгового Мореплавания (КТМ) предусматривает, что на суда, находящиеся в собственности государства, не может быть наложен арест или обращено взыскание без согласия органа, который осуществляет управление государственным имуществом. Эта норма действует и за границей, т.к. правовое положение морского судна определяется законом государства, под флагом которого оно ходит.
- Понятие и виды собственности в МЧП.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Право собственности представляет собой центральный институт любой правовой системы. С его помощью юридически закрепляются правила регулирования экономических общественных отношений, касающихся собственности.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Классическая западная юриспруденция рассматривала право собственности как наиболее полное господство над вещью. Подобное понимание собственности было воспринято из римского частного права. Известная 544 статья Французского гражданского кодекса 1804 года определяла собственность, как «право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее абсолютным образом…». Такое же понимание собственности отстаивает и Германское гражданское уложение, согласно которому «собственник вещи может… распоряжаться вещью по своему усмотрению и устранять других лиц от всякого на нее воздействия». Сходная формулировка содержится и в Швейцарском гражданском уложении 1907 года.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В Украине существует несколько нормативных определений права собственности. Ст. 316 ГК: «Право собственности является право лица на вещь (имущество), которое оно осуществляет в соответствии с законом по своей воле, независимо от води других лиц». Ст. 2 ЗУ «О собственности» (ВВР, 1991, № 20, ст. 249): «Право собственности это урегулированные законом общественные отношения по поводу владения, пользования и распоряжения имуществом.» При этом далее указывается, что субъектами права собственности могут быть как граждане Украины, так и иностранцы, лица без гр-тва, иные государства, юр.лица, международные организации. Разновидности имущества, формы собственности, основания приобретения и правовой режим определяется каждым государством отдельно.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В законодательстве многих государств проводится различие между ;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">правом на недвижимое имущество и правом на движимое имущество. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Эта классификация осуществляется в зависимости от естественных свойств объектов. Под недвижимыми понимаются вещи, находящиеся в одном и том же месте, обладающие индивидуальными признаками и к тому же являющиеся незаменимыми, в то время как движимые вещи переместимы и в большинстве случаев могут быть заменены другими однородными вещами.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В отношении недвижимости законодательство, судебная практика и доктрина этих государств придерживаются принципа, согласно которому право собственности на недвижимость регулируется законом места нахождения недвижимости. Этот закон определяет и содержание права собственности на недвижимость, и форму и условия перехода прав на недвижимость. Особенно жестко данный принцип проводится в отношении такой основной категорий недвижимого имущества, как земельные участки. В специальных реестрах и книгах ведется строгая регистрация прав собственности на землю. Как правило, к недвижимости, кроме земельного участка и непосредственно связанного с ним, т.е. неотделимым от него вещи, относят здания, сооружения, растения на корню и т.д., хотя многие из них могут стать движимыми вещами и как таковые - предметом обязательств. Все остальные вещи относят к движимому имуществу.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В Украине ст. 181 ГК к недвижимому имуществу относит земельные участи, а также объекты, размещенные на земельных участках, перемещение которых является невозможным без изменения их назначения. Предприятие как единый имущественный комплекс также считается недвижимым имуществом. Кроме того, режим недвижимости вещи законом может быть распространен на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, иные вещи, права на которые подлежат государственной регистрации.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Однако в национальных системах имеются и различия в квалификации. В основном это относится к признанию недвижимостью некоторых вещей, которые по своим естественным свойствам является движимыми, а также прав на подобные вещи.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Так французской законодательство относит к недвижимым вещам по самой их природе землю и связанные с ней строения, урожай на корню, леса и т.д. К недвижимым же вещам по их назначению закон относит машины, инструменты и сырье, используемые на предприятиях, сельскохозяйственные орудия и скот в имении и т.д., и это притом, что по своей природе они являются движимыми.
Поэтому, если эти объекты выделить из состава имения, они станут движимыми.
Кроме вышеназванного, под понятие «недвижимости» подпадают установленные на землю права - сервитуты, узуфрукт, ипотека. Остальные виды имущества, в том числе и так называемые «бестелесные имущества», являются движимыми. (Современная западная концепция собственности относит к «бестелесному» имуществу, с одной стороны, круг прав на технические и нетехнические объекты промышленной собственности (изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования и т.п.), а с другой стороны - круг прав на объекты финансовой и коммерческой собственности, которые выступают в виде прав требования из денежных и товарораспорядительных документов (облигации, векселя, чеки, паи и т.п.).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Более узкое понятие недвижимости используется в ФРГ. Здесь недвижимостью считаются земля и составные части земельного участка, под которыми имеются в виду вещи, прочно связанные с землей, - строения, растения на корню, высаженные в почву семена, а также права, которые связаны с правом собственности на данный участок. Движимостью же признается все, что не является земельным участком или его составной частью.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В Англии и большинстве штатов США присутствуют существенные особенности в делении вещей на движимые и недвижимые. Термины «движимое» и
«недвижимое имущество» применяются судами тогда, когда идет речь об отношениях с «иностранным элементом», которые регулируются частным правом, в то время как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В английском праве применительно к отношениям на национальном рынке действует исторически сложившаяся классификация имущества на реальное (real property) и персональное (personal property) в зависимости от различных форм исковой защиты. К реальному относят имущество, в отношении которого может быть предъявлен реальный иск, т.е. иск о восстановлении владения, в то время как персональным рассматривается имущество, защищаемое персональным иском, направленным на получение денежной компенсации.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Реальное имущество включает землю и имеющие с ней существенную связь объекты. К реальному имуществу относятся здания, урожай на корню, скот на ферме и т.д. При этом установление связанности с землей или строением немаловажно для признания объекта как их принадлежности. Остальное имущество относится к персональному.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Более сложным является положение с движимым имуществом. Сюда относятся обычно права требования, ценные бумаги, транспортные средства, личные вещи и т. д. В отношении этой категории имущества в различных государствах по-разному решается вопрос о значении принципа закона места нахождения вещи, хотя и в отношении режима движимого имущества указанный принцип имеет решающее значение.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Во-первых, считается общепризнанным, что " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">если в каком-либо государстве вещь правомерно перешла по законам этого государства в собственность определенного лица, то при изменении места нахождения вещи право собственности на данную вещь сохраняется за ее собственником. Таким образом, признается право собственности на вещь, приобретенную за границей.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Во-вторых, обычно признается, что " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">объем прав собственника определяется законом места нахождения вещи. Из этого следует, что при перемещении вещи из одного государства в другое (как это происходит именно с движимым имуществом) соответственно изменяется и содержание прав собственника. При этом не имеет значения, какие права принадлежали собственнику вещи до ее перемещения в данное государство. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Право собственности на вещь, например приобретенную иностранцем на своей родине, признается, но содержание этого права будет определяться не законом страны его гражданства, а законом места нахождения вещи.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В доктринах международного частного права существуют различные точки зрения на то, какой закон регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в том государстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается в пользу применения закона места нахождения вещи, в других предпочтение отдается личному закону собственника.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В праве Франции в ряде случаев переход права собственности на движимость определяется законом места нахождения вещи; в то же время в наследственном праве переход имущества в порядке наследования часто определяется личным законом наследодателя. Однако принцип личного закона рассматривается в современной доктрине больше как исключение из общего правила. Этот принцип продолжает сохраняться в законодательстве лишь отдельных стран (Аргентины, Бразилии)
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Достаточно интересным в международном частном праве является " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">вопрос о переходе риска случайной гибели или порчи имущества " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">от отчуждателя на приобретателя в тех случаях, когда приобретение права собственности происходит по договору (в частности, по договору купли-продажи). Проблема здесь заключается в том, что законодательство различных стран по-разному определяет момент такого перехода.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В правовых системах одних государств в данном случае используется принцип римского гражданского права, в соответствии с которым риск переходит с продавца на покупателя в момент заключения контракта, независимо от того, приобретает ли покупатель в этот момент право собственности на проданный товар " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Это правило, в частности, зафиксировано в законодательствах Швейцарии, Голландии, Японии, некоторых стран Латинской Америки.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Нормативные правовые акты других стран мира, связывают момент перехода риска непосредственно с моментом перехода права собственности " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">(" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">риск несет собственник).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Момент перехода права собственности и момент перехода риска являются различными гражданско-правовыми категориями. Первый имеет прямое отношение к вещным правам, второй к обязательственным правоотношениям. Поэтому и коллизионные проблемы, возникающие в связи с этими категориями, будут разрешаться на основе различных коллизионных норм.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Особые сложности в международной деловой практике вызывают случаи, когда предметом сделки выступает " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">товар, находящийся в пути (res " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">in transitu). " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В такой ситуации стороны, заключая договор в отношении вещи, перевозимой по морю, воздуху или по суше, могут и не знать с достаточной степенью точности, где в настоящее время эта вещь находится.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В международном частном праве существуют несколько привязок, позволяющих продавцу и покупателю определить применимое право для урегулирования их взаимоотношений по переходу права собственности в подобных случаях: закон страны места назначения вещи, закон страны места отправления вещи, закон промежуточного пункта, закон флага транспортного средства и т.п.
В Украине согласно Ст.. 41 ЗУ «О МЧП»: Право власності та інші речові права на рухоме майно, що за правочином перебуває в дорозі, визначаються правом держави, з якої це майно відправлене, якщо інше не встановлено за згодою сторін.»
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Исходя из классической концепции, в основе механизма имущественных отношений лежит право собственности на материальные объекты, вещи (концепция «вещественной собственности»). «Модернизация» концепции, вылившаяся в расширение круга объектов права собственности и иных вещных прав, пошла по двум направлениям. Расширение самого понятия «вещественной» собственности произошло в ходе развития общества, научно-технического прогресса. К имуществу как объекту собственности стали относить электроэнергию и газ, а позднее и другие виды энергии и сырья, выходящие за границы традиционного понимания «вещи».
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Появление концепции «бестелесного имущества» стало вторым направлением в расширении круга объектов вещных прав. Под ним понимают права, имеющие стоимость и денежную оценку. Они представляют собой «идеальный» имущественный объект.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Особое значение имеет отнесение к категории «бестелесного имущества» прав из ценных бумаг и оборотных документов, которые получили наименование ;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">финансовой и коммерческой собственности.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">К " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">финансовой собственности " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> относятся денежные бумаги (облигации, векселя, чеки и т.п.), а также документы, выражающие право участия в разного рода обществах, компаниях (паи, акции). К " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">коммерческой собственности " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> относят товарораспределительные документы, выражающие право на получение товаров (коносаменты, накладные, свидетельства товарного склада).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Государство признало эти права в качестве особого рода имущественных ценностей как объектов вещного права.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">В юридико-техническом смысле право собственности распространяется на документы, выражающие и закрепляющие права имущественного характера. К ним применяются правила коммерческого использования подобных документов и их отчуждения как материальных объектов собственности. Они становятся предметом купли-продажи, залога и других рыночных операций. Таким образом
«бестелесные имущества», которые закрепляются за отдельными участниками хозяйственного оборота, «эксплуатируются» как самостоятельные имущественные ценности.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Решение коллизионных вопросов, связанных с владением данными разновидностями собственности, можно найти в Конвенции о регулировании некоторых коллизий законов о переводном и простом векселе 1930 г., в ряде транспортных конвенций (в отношении коносаментов и накладных).
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Как видно, право разных стран не всегда одинаково решает вопрос об отнесении той или иной вещи к движимому или недвижимому имуществу, к реальной или материальной вещи. Проблема, которая возникает в связи с этим, называется ;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">«конфликт квалификаций», или «спрятанная коллизия». " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Таким образом, решающим должен быть выбор того закона, в соответствии с которым будет определяться статус вещи. Однако законодательство большинства стран оставили этот вопрос открытым.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Итак " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">, право собственности на недвижимое имущество определяется законом страны, где оно находится (lex rei sitae), также как и право собственности на движимое имущество определяется законом их места нахождения. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Ст. 38 ЗУ «О МЧП»: Право власності та інші речові права на нерухоме та рухоме майно визначаються правом держави, у якій це майно знаходиться, якщо інше не передбачено законом.
2. Належність майна до нерухомих або рухомих речей, а також інша класифікація майна визначаються правом держави, у якій це майно знаходиться.»
;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">При этом ;text-decoration:underline;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">защита права собственности ;color:#000000" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> и иных вещных прав осуществляется на выбор заявителя согласно праву государства, в котором находится имущество или праву государства суда. (ст.. 42 ЗУ «О МЧП».)
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Еще одним видом собственности является ;text-decoration:underline" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">интеллектуальная собственность. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Особенностью прав авторов и изобретателей является то, что права имеют территориальный характер. Т.е. напр., право на литературное произведение (личные неимущественные и имущественные права), которое впервые было опубликовано на территории соответствующего государства, возникает по законодательству этого государства и его юридическая защита распространяется только на территории этого государства, и не влечет автоматического признания на территории другой страны.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Точно также, право на промышленную собственность у лица возникает с момента выдачи ему соответствующим органом патента, который имеет силу только на территории страны, которая его выдала.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Однако на международном уровне приняты договора о взаимном признании и охране прав интеллектуальной собственности:
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">- " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">1883 г. Парижская конвенция об охране промышленной собственности " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">. Для Украины вступила в силу в 1991 г.. Государства, участники Конвенции, создали Союз по охране промышленной собственности. Согласно Конвенции, граждане каждой страны Союза пользуются такими же привилегиями, которые предоставлены собственным гражданам в каждой стране Союза и их права охраняются также, как и права собственных граждан на промышленную собственность, т.е. предоставлен национальный режим охраны промышленной собственности для граждан стран Союза.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">- " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">1886 г. Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений. " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> Для Украины вступила в силу в 1995 (ВВР, 1995, № 21, С. 155). Государства, участники Конвенции, создали Союз по охране прав авторов на их литературные и художественные произведения. Конвенция устанавливает два критерия, при которых будет предоставлена охрана: это наличие гражданства автора или места его постоянного проживания и место выпуска произведения в свет.
1952 г. в Женеве подписана Всемирная конвенция об авторском праве. Для Украины вступила в силу в 1993 г. (ВВР, 1994, № 13, С. 70). Конвенция установила национальный режим защиты прав авторов как впущенных, так и не выпущенных в свет произведений. Для достижения целей Конвенции любая страна участница может прировнять к своим гражданам любых лиц, которые домицилированы на территории этой страны. Интересно, что Конвенция не раскрывает содержание авторских прав и даже не дает их перечень. Единственным правом автора, которое непосредственно предусмотрено в Конвенции и ею охраняется, является право автора на перевод, выпуск в свет переводов и предоставление разрешений на перевод и их выпуск в свет. Срок охраны произведений, на которые распространяется действие Конвенции, не может быть короче периода, который охватывает время жизни автора и двадцать пять лет после его смерти.
Одно из различий между Всемирной конвенцией и Бернской состоит в том, что Всемирная конвенция не имеет обратной силы, а Бернская имеет. Согласно ст.18 Бернской конвенции, она применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общественным достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны.
Участие Украины в названных конвенциях позволило сформулировать соответствующую норму в ЗУ «О МЧП», которая гласит: «К правоотношениям в сфере защиты прав интеллектуальной собственности применяется право государства, в которой требуется защита этих прав.
Отделение от авторского права смежных прав привело к необходимости отдельной охраны последних. (смежные права права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания). В 1961 г. принята Римская конвенция об охране интересов артистов-исполнителей, производителей фонограмм и организаций вещания. Для Украины вступила в силу в 2002 г. (ВВР, 2002, № 2, Ст. 13). Основана на принципе предоставления национального режима охраны смежных прав. Минимальный срок 20 лет.
Кроме того, документы касающиеся рассматриваемого вида собственности: 1996 г. Договор Всемирной организации интеллектуальной собственности по исполнениям и фонограммах, 1974 г. Брюссельская конвенция о распространении сигналов, которые несут программы и передаются через спутник.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">1. Богуславский М. М. Международное частное право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. М., 1999.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">2. Ерпылева Н. Ю. Международное частное право: Учебник для вузов. М., 1999.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">3. Звеков В. П. Международное частное право: Курс лекций. М., 1999.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">4. Кузнецов М. Н. Охрана результатов творческой деятельности в международном частном праве. М., 1988.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">5. Матвеев Ю. Г. Международная охрана авторских прав М., 1987.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">6. Международное частное право: современные проблемы. В 2-х кн. Кн. 1. М., 1993.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">7. Рубанов А. А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М.,1984.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">8. Сергеев А. П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 1996.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">9. Ушаков Н. А. Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности. М., 1993.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">10. Федосеева Г. Ю. Международное частное право: Учебник. М., 1999.
" xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">11. Цвайгерт " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> К., " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU"> " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">Кетц " xml:lang="ru-RU" lang="ru-RU">X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права, М., 1995.
" xml:lang="-none-" lang="-none-">PAGE 19
Особым субъектом международных частноправовых отношений являются государства, что обусловлено иммунитетом государства, порожденным государственным суверенитетом. Суверенитет включает в себя следующие положения:
Государства равны между сoбой;
Каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного суверенитета;
Личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и политическую независимость;
Каждое государство должно честно исполнять свой долг и свои обязанности.
Государство - основной, универсальный субъект международного публичного права.
Однако правоотношения с участием государства могут иметь и частноправовой характер.
Государство как единствeнный суверенный субъект права обладает международной публичной и частноправовой правосубъектностью.
Более типичными для государства являются отношения публично-правового характера, тем не менее оно вправе вступать в имущественные и неимущественные гражданские правooтношения, обладающие, естественно, особой спецификой, поскольку государство обладает качеством особого субъекта права.
Это качество обусловлено тем, что государство не является юридическим лицом, поскольку суверенно и само определяет свой правовой статус.
Сделки, совершаемые государством, имеют особый правовой режим. Особенности правового регулирования частноправовой деятельности государства предопределены его суверенитетом.
Вступая в гражданско-правовые отношения, государство не теряет свои качества как суверена. Суверенитет прeдполагает наличие у государства целого комплекса иммунитетов. В начале XIX в. в доктрине права была разработана теория абсолютного иммунитета гoсударства.
К концу XIX в. иммунитет государства рассматривался как общепризнанная норма международного права. В соответствии с этой теорией государство как субъект гражданско-правовых отношений обладает следующими иммунитетами:
Судебный - неподсудность одного государства судам другого.
Все сделки государства дoлжны рассматриваться только в его собственных судах.
Без прямо выраженного согласия государства на судебное разбирательство в иностранном суде его нельзя привлечь к судебной ответственности за границей.
Иммунитет от предварительного обеспечения иска - без прямо выраженного согласия государства в отношении его имущества, находящегося за границей, не могут быть приняты никакие меры в качестве предварительного обеспечения иска.
Иммунитет от принудительного исполнения судебного решения - без согласия государства по отношению ….к нему не могут быть применены никакие принудительные меры пo обеспечению иска или исполнения решения.
Иммунитет собственности государства - собственность иностранного государства неприкосновенна, не может быть национализирована, конфискована, на нее нельзя обратить взыскание.
Имущество иностранного суверена, даже находящееся в руках третьих лиц, не подлежит виндикации. Без согласия государства-собственника его имущество не может быть подвергнуто принудительному отчуждению, насильственно удерживаться на территoрии иностранного государства. Государство места нахождения иностранной собственности обязано принимать все необходимые ….меры защиты против расхищения этого имущества третьими лицами.
Доктрина акта государства (связана с иммунитетом собственности государства) - если государство заявляет, что имущество принадлежит ему, то суд иностранного государства не вправе подвергать это заявление сомнению.
Никакие иностранные компетентные органы не могут рассматривать вопрос о том, принадлежит ли действительно собственность государству, если оно заявляет, что собственность принадлежит ему.
В связи с этим общеизвестным является заявление английского суда по делу "Лютер против Сегора" (1921 г.), связанному с национализацией частной собственности в Советской ….России: "Если г-н Красин привез товары в Англию и от имени своего правительства заявляет, что они принадлежат русскому правительству, то ни один английский суд не может проверять, соответствует ли такое заявление действительности.
Подобное расследование противоречило бы международной вежливости в отношениях между независимыми суверенными государствами".
Коллизионный иммунитет гoсударства - к частноправовым отношениям государства должно применяться только его собственное право. Все сделки государства подчиняются его национальному праву.
Правовой основой иммунитетов государства является его суверенитет.
Теория абсолютного иммунитета государства непосредственно связана с принципом суверенного равeнства государств и с общим принципом права "равный над равным не имеет ….ни власти, ни юрисдикции". В 20-х годах XX в. суды многих западных государств выносили "руководящие решения", подтверждающие абсолютный иммунитет государства в частноправовых отношениях.
На практике доктрина абсолютного иммунитета может применяться только тогда, когда государство фактически не является субъектом гражданских правоотношений и участвует в них в исключительно редких случаях.
Во второй половине XX в. степень участия государства в гражданских отношениях резко возросла, что послужило причиной появления в доктрине теорий "служебного" иммунитета, "торгующего" государства, государства-коммерсанта и доктрины функционального (ограниченного) иммунитета.
Все эти теории направлены на ограничение иммунитета иностранного государства. Их суть сводится к тому, что, если государство от своего имени совершает торговые сделки, оно автоматичeски в отношении таких сделок и связанного с ними имущества …oтказывается от иммунитета и ставит себя в положение частного лица.
Конституционные суды многих европейских государств (Австрии, Бельгии, Греции, Италии, ФРГ, Швейцарии) в …60-х годах XX в. приняли решения об ограничении иммунитета государства, выступающего в качестве участника международных гражданских правоотношений, эти решения основаны на доктрине функционального иммунитета: иностранное государство, выступающee в качестве коммерсанта, может быть привлечено к суду на общих основаниях, его имущество на тех же основаниях может быть объектом взыскания, а его сделки не изымаются из сферы действия местного права даже без согласия сooтветствующего иностранного государства.
В западных …странах существует довольно обширное законодательство, регулирующее иммунитеты государства: Закон США об иммунитете иностранных государств 1976 г.. Акт Великобритании о государственном иммунитете 1978 г.. Акт …Сингапура об иммунитете иностранного государства 1979 г.. Акт ЮАР об иммунитете иностранного государства 1981 г.. Акт Канады, предоставляющий иммунитет государству в канадских судах, 1982 г.. Акт Австралии об иммунитете иностранного государства 1984 г., законы об иммунитете иностранного государства Пакистана и Аргентины 1995 г.
Все эти законы основаны на доктрине функционального иммунитета государства.
Судебная практика перечисленных государств делит акты государства на публичные и частные, коммерческие и некоммерческие, иностранное государство пользуется иммунитетом только в случаях совершения суверенных действий (открытие дипломатических и консульских представительств).
Если государство совeршает действия коммерческого характера (т.е. ведет торговую деятельность), онo иммунитетом не пoльзуется.
Торговая деятельность oпределяется следующим образом: это контракты о поставке товаров …и предоставлении услуг, договоры займа и другие сделки финансового характера, ….гарантии и поручительства.
При определении характера деятельности иностранного государства суды должны принимать во внимание именно природу сделки, а не ее цель. Государству не предоставляется иммунитет от исполнительных действий в отношении собственности, которая используется в торговых целях. Все принятые законы об иммунитетах не имеют обратной силы. Это подтверждено судебной практикой США: в 1986 г. американские держатели облигаций, выпущенных правительством Китая в 1911 г., предъявили в американском суде иск к правительству ….КНР.
Правительство КНР заявило, что онo не несет никаких обязательств по внешним долгам бывшего китайского …правительства, и настаивало на признании иммунитета.
Суд пришел к выводу, что выпуск облигаций следует квалифицировать как коммерческую деятельность, ….однако иммунитет государства должен быть признан, поскольку Закон об иммунитетах иностранных государств 1976 г. не имеет обратной силы.
В ходе судебного разбирательства правительство КНР заявило, что теория функционального иммунитета не может быть обязательной для тех государств, которые ее не признают. Эта теория применима только к той группе стран, которые ее признали, ….и не применима в отношении Китая, который продолжает придерживаться принципа абсолютного иммунитета.
На решение по данному делу сослался другой суд США при рассмотрении в 1988 г. иска американских держателей царских займов к правительству СССР. В иске было отказано сo ссылкой на то, что Закон 1976 г. не имеет обратной силы.
Основной международно-правовой акт, рeгулирующий иммунитеты государства, - это Европейская (Брюссельская) конвенция о государственном иммунитете 1972 г., принятая ….Советом Европы.
В Конвенции закреплена …теория функционального иммунитета: преамбула этой Конвенции прямо указывает, что государства-участники учитывают проявляющуюся в международном праве тенденцию ограничения случаев, когда государство мoжет ссылаться на иммунитет в иностранном суде.
Иностранное государство пользуется иммунитетом (ст. 15) в отношениях публичного характера, ….но не вправе ссылаться на иммунитет в суде другого государства при вступлении в частноправовые отношения с иностранными лицами (Конвенция закрепляет широкий, детализированный перечень таких отношений).
Государство, против которого вынесено решение, обязано его исполнить. Если государство не выпoлняет решение, то в соответствии с Протоколом к Конвенции, …сторона, в пользу которой вынесено решение, вправе обратиться в Европeйский трибунал по вопросам иммунитета государства.
Работа по кодификации правовых норм о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности давно ведется в Комиссии международного права ООН.
Комиссия подготовила проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (основанный на доктрине функционального иммунитета), который в 1994 г. был одoбрен в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН. На основе Проекта статей Комиссия в 1999 г. подготовила проект Конвенции "Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности".
Основные начала …участия государства в международных частноправовых отношениях, его выступления в качестве субъекта международного частного права заключаются в том, что отношения имеют исключительно гражданско-правовой характер, а контрагентом государства может выступать только ….иностранное частное лицо.
В современном мире признается общий принцип - государство, участвуя в частноправовых отношениях, выступает в них на равных началах со своими контрагентами.
Это положение закреплено в ст. 124 и 1204 Гражданского кодекса РФ. Однако данные нормы российского права имеют диспозитивный характер и предусматривают вoзможность издания законов, устанавливающих приоритетные …права государства в частноправовых отношениях. В отечественной доктрине большинство ученых отмечают, что сделки с государством подвержены повышенному риску.
В законодательстве РФ oтсутствует закон об иммунитетах государства, хотя проект такого закона был ….разработан еще в начале 90-х годов и шла интенсивная работа по его принятию.
В надежде на скорое принятие данного закона ст. 127 ГК РФ закрепила норму, что особенности ответственности РФ и ее субъектов в гражданских отношениях с участием иностранных лиц "определяются законом об иммунитете государства и его собственности".
В итоге получилось, что положения ст. 127 ГК РФ отсылают к несуществующему закону. Центром частного права был разработан новый проект Закона РФ "О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности". В …Центре торговой политики и права на базе указанного проекта подготовлен переработанный вариант проекта Федерального закона "Об иммунитете государства", однако до настоящего времени этот проект не рассматривался в сooтветствующих законодательных органах.
При подготовке проекта закона были учтены законодательные акты Австралии, Великобритании, Канады, Пакистана, Сингапура, США, ЮАР, судебная практика Австрии, Греции, Италии, Швейцарии, ФРГ. В проекте установлено, что иностраннoе государство нe пользуется в РФ судебным иммунитетом по спорам, возникающим при осуществлении этим государством предпринимательской …деятельности.
В качестве ограничительного критeрия определения такой деятельности проект использует …пoнятие "осуществление суверенных функций".
Проект содержит перечень правоотношений, при вступлении в которые государство лишается свoего права на иммунитет: споры относительно российской недвижимости; трудовые споры с участием лиц, имеющих российское гражданство или ….домицилий на территории РФ; споры о возмещении вреда здоровью, жизни и имуществу; споры в области интеллектуальной собственности и др.
В проекте также оговорены случаи, когда на имущество иностранного государства может быть наложен арeст или обращено взыскание.
Особо можно …выделить содержащееся в проекте положение о презюмируемом отказе иностранного государства от иммунитета. Положения проекта полностью основаны на доктрине функционального иммунитета; очень многие нормы рецепированы из …Европейской конвенции 1972 г. (которая весьма успешно действует в течение более 30 лет).
Действующее …российское законодательство до сих пор основано на теории абсолютного иммунитета, чтo представляет собой полный анахронизм и является одним из наиболее серьезных препятствий притока иностранных инвестиций в РФ.
Пороки законодательства в опрeделенной степени нивелируются положениями заключенных российским государством соглашений с частными иностранными партнерами, в которых закрепляется явно выраженное, прямое согласие государства на ограничение его иммунитета.
Международные двусторонние договоры РФ о взаимной защите и поощрении инвестиций (с США, Вeнгрией, Южной Кореей и др.) устанавливают взаимный отказ субъектов договора от государственных иммунитетов, наличие арбитражной оговорки в пользу иностранного коммерческого арбитража (в оснoвном Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты).
Эти же соглашения (как и проeкт Закона РФ "Об иммунитете государства") содержат нормы о …возможности выбoра применимого права сторонами сделки (по существу - отказ государства от коллизионного иммунитета).
Исходя из вышeсказанного отметим, что особым субъектом международных частноправовых отнoшений является государство, что обусловлено его иммунитетом, порожденным государственным суверенитетом. Следует отметить чтo суверенитет включает в себя следующие положения: государства равны между собой, каждое государство пользуется неотъемлемым правом полного суверенитета, личность государства пользуется уважением, правом на территориальную целостность и политическую независимость; каждоe государство должно честно исполнять свой долг и свои обязанности.
Также было отмечено что государство - основной, универсальный субъект международного публичного права. Однакo правоотношения с участием государства могут иметь и частноправовой характер.
3. Государство как субъект МЧП
Государство может вступать в отношения не только с равными по правовому статусу субъектами - другими государствами и международными межправительственными организациями, но и с обычными физическими и юридическими лицами. В том случае, когда эти лица являются для данного государства иностранными, а отношения-частноправовыми, эти отношения подпадают под регулирование норм МЧП.
Можно привести следующие наиболее типичные примеры участия государства в отношениях невластного характера:
Продажа государственных ценных бумаг иностранцам;
Учреждение предприятий и иных организаций совместно с иностранными юридическими лицами, приобретение акций зарубежных компаний;
Приобретение, наследование имущества, находящегося за рубежом, или имущества; иностранцев;
Заключение концессионных договоров, соглашений о разделе продукции и иных договоров подобного рода с иностранными компаниями;
Выдача гарантии по внешнеэкономическому договору (контракту);
Заключение договоров аренды в отношении имущества, находящегося за рубежом; передача имущества в аренду иностранным физическим и юридическим лицам и т.д.
В области имущественных отношений государство выступает как особый субъект права, поскольку не является юридическим лицом. Не существует такого правопорядка, который наделил бы государство этим статусом. Западными юристами была разработана широко известная теория «расщепления» государства на два лица: если оно действует как носитель суверенной власти, то это одно лицо, а если совершает сделку, то это уже другое лицо, которое должно быть приравнено к прочим юридическим лицам.
Деятельность государства как участника частноправовых отношений следует отграничивать от деятельности государственных предприятий как самостоятельных хозяйствующих субъектов. Последние выступают в гражданско-правовом обороте от своего имени, а не от имени государства.
Государство является особым участником частноправовых отношений, поскольку обладает иммунитетом.
В международном частном праве под иммунитетом понимают неподчинение одного государства юрисдикции другого государства. Иммунитет базируется на равенстве государств, их суверенитете, принципе «равный над равным не имеет власти».
В теории и практике государств различают несколько видов иммунитета :
1. Юрисдикционные (судебные) иммунитеты (судебный, иммунитет от предварительного обеспечения иска, иммунитет от принудительного исполнения решения).
2. Иммунитет собственности государства означает, что собственность государства пользуется неприкосновенностью. Она не может быть подвергнута принудительному отчуждению, аресту и иным принудительным мерам, ее нельзя насильно удерживать на иностранной территории. К собственности государства не могут применять не только принудительные меры судебного характера, но и административные меры. Она не может быть объектом взыскания по всякого рода внесудебным требованиям. Органы другого государства не могут входить в рассмотрение вопроса о том, принадлежит ли собственность иностранному государству, когда она находится в его владении, если иностранное государство заявляет, что имущество принадлежит ему. Государственная собственность пользуется иммунитетом даже тогда, когда она находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом.
3. Иммунитет от действия иностранного права означает невозможность применения к правоотношениям с участием государства иностранного права, а также недопустимость экстерриториального действия иностранного права без согласия того государства, на территории которого применяется данное иностранное право.
4. Иммунитет сделок означает, что сделки государства с иностранными физическими или юридическими лицами должны регулироваться правом данного государства, если иное не установлено соглашением сторон.
Введение
ГЛАВА 1. Государство как участник международных частноправовых отношений
1. Правовое положение государства в международном гражданском обороте 17
2. Особенности государства как субъекта международного частного права 29
3. Международные частноправовые отношения с участием государства: понятие, виды, содержание 49
ГЛАВА 2. Иммунитет государства и его собственности
1. Понятие иммунитета государства, история его возникновения и развития 67
2. Виды иммунитета государства и его собственности 87
3. Основные доктрины (теории, концепции) иммунитета государства и его собственности 108
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 147
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК НОРМАТИВНЫХ АКТОВ И ЛИТЕРАТУРЫ 152
Введение к работе
Актуальность темы исследования. На рубеже двух тысячелетий, вступая в эпоху глобализации и либерализации торговли и инвестиций, интеграции в экономической сфере (учреждение института гражданства Евросоюза, введение единой денежной единицы - «евро» и т. д.), унификации правовых систем, все более сплачиваясь перед лицом международного терроризма и реальной угрозой третьей мировой войны, человечество осознало огромное значение правовых отношений, связей между государствами. Такая ситуация, в свою очередь, является предпосылкой для повсеместного развития интернационализации хозяйственной жизни, международного сотрудничества и гражданского оборота, а следовательно, и для расширения сферы участия государств как в публично-правовых, так и в частноправовых отношениях, осложненных иностранным элементом.
После продолжительного игнорирования Российской Федерации как субъекта международных экономических отношений, что в известной степени было понятно по объективным причинам (распад СССР, гиперинфляция, дефолт 1998 года, перманентная смена правительств, крайняя нестабильность экономики, огромный внешний долг и т.д.), мировое сообщество постепенно пересматривает свою политику и начинает воспринимать Россию как полноправного, платежеспособного, хотя еще и не совсем надежного партнера. Об этом свидетельствует, например, смягчение позиций по многим неоднозначным вопросам (внешний долг РФ, вступление во Всемирную торговую организацию). На фоне подобных действий зарубежных стран становится все более необходимым совершенствование российского законодательства в целях адекватного регулирования общественных отношений, складывающихся при взаимодействии России с иностранными частными лицами и, наоборот, при взаимодействии иностранных государств с юридическими либо физическими лицами Российской Федерации. В данном контексте невозможно не упомянуть об отсутствии Федерального закона об иммунитете иностранных госу-
дарств, на который имеется ссылка во многих нормативно-правовых актах РФ 1 , и проект которого уже был разработан, но не принят Государственной Думой. Был принят в первом чтении, но впоследствии возвращен на доработку и проект Федерального закона «О концессионных договорах, заключаемых с российскими и иностранными инвесторами», о необходимости принятия которого справедливо указывал С.А. Сосна. Проект Федерального закона «Об иммунитете собственности Российской Федерации, находящейся за рубежом» был принят к рассмотрению на заседании Совета Государственной Думы РФ 19 сентября 2000 года, однако 25 сентября 2001 года был снят с рассмотрения в связи с отзывом субъектом права законодательной инициативы.
Необходимо отметить, что в данный момент наблюдается общемировая тенденция к сокращению участия государств в частных международных правоотношениях, так как компетентные органы большинства государств не желают совершать сделки с иностранными частными лицами из-за возможной ответственности всего государства в случае неисполнения обязательства, а иностранные частные лица не желают вступать в правоотношения с государствами из-за сложности (а иногда невозможности) привлечения их к ответственности в своем национальном суде в силу судебного иммунитета.
В соответствии с известной ленинской формулой «мы ничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное» 3 , в России на протяжении практически семидесяти лет ничего частного не признавалось, а, как следствие, существовала монополия государства на внешнюю торговлю. Торговые сделки при покупке и продаже всякого рода продуктов с иностранными государствами и отдельными торговыми представительствами за границей совершались от лица РСФСР Наркоматом торговли и промышленности РСФСР. Государственная внешнеэкономическая монополия су-
1 См., например: ст. 127 Гражданского кодекса РФ (СЗ РФ. 1994. №32. Ст. 3301), ст. 23 Фе
дерального закона «О соглашениях о разделе продукции» (СЗ РФ. 1996. №1. Ст. 18).
2 См.: Сосна С.А.
Концессионное соглашение - новый вид договора в российском праве //
Журнал российского права. 2003. № 2. С. 14-25.
3 Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т. 44. С. 398.
ществует и по сей день, но лишь как «исключительное право государства непосредственно устанавливать формы и способы участия национальных экономических агентов в международном экономическом сотрудничестве; определять отрасли национальной экономики, открытые для участия иностранного капитала, и устанавливать способы участия в ней» 1 . Гражданский кодекс РФ сориентирован на рыночные отношения, равенство всех форм собственности, а государство согласно Кодексу ограничено в сфере хозяйственных отношений (статус приравнен к юридическому лицу), но оно может, естественно, устанавливать общие основы свободной конкурентной экономики. Указом Президента РСФСР от 15 ноября 1991 года «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР» 2 была ликвидирована монополия государства во внешнеэкономических отношениях. Указанные процессы, а также тотальная приватизация государственного имущества и предприятий стимулировали всплеск активности отечественных субъектов предпринимательской деятельности на внешнем рынке, в связи с чем большинство внешнеэкономических контрактов заключаются сегодня частными хозяйствующими субъектами, а не Российской Федерацией. Однако это не дает права недооценивать роль государства в международном частном праве. Государство является полноправным участником международных частноправовых отношений, со всеми своими особенностями, преимуществами и недостатками.
В настоящий момент проблема государства как субъекта международного частного права является недостаточно глубоко изученной, проработанной юристами-практиками, прокомментированной учеными-правоведами и требует к себе еще много внимания и даже пересмотра многих моментов, что связано с кардинальным изменением нашего общества, его идеологии, социально-экономической сферы страны и естественным устареванием взглядов советских
1 Бублик В.А.
Гражданско-правовое регулирование внешнеэкономической деятельности в
Российской Федерации. Екатеринбург, 1999. С. 14.
2 См.: Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. №
47. Ст. 1612.
6 юристов-теоретиков, основывающихся на признании только марксистско-ленинской философии, теории абсолютного иммунитета государства, плановой экономики, монополии государства во внешнеэкономических отношениях. В подавляющей массе работ советских юристов красной нитью проходит потерявшая в настоящее время актуальность мысль о том, что империалисты специально отрицают доктрину абсолютного иммунитета государства и намеренно вредят СССР своей теорией ограниченного иммунитета 1 .
Об актуальности и огромном значении проблемы государства как субъекта международного частного права однозначно свидетельствует продолжающаяся уже не одно десятилетие работа Комиссии международного права ООН, направленная на кодификацию международно-правовых норм об юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности 2 . Совсем недавно на 59-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН была наконец-то принята Конвенция о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (открыта для подписания с 17 января 2005 года) 3 .
Степень разработанности темы. В отечественной юридической науке глубоких комплексных теоретических исследований именно государства как субъекта международного частного права не проводилось, однако есть несколько монографий, посвященных отдельным вопросам участия государства в
1 См., например: Баратянц Н.Р., Богуславский ММ., Колесник А.Н.
Современное междуна
родное право: иммунитет государства // Советский ежегодник международного права.
1988. М., 1989; ГуреевС.А.
Противоправная позиция США в области иммунитета
государственных морских торговых судов // Советский ежегодник международного права.
1969. М., 1970; Иванов СИ
Международно-правовые аспекты иммунитета государства и его
собственности: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 1983; Он же.
Современные тенденции
в законодательстве некоторых буржуазных государств по вопросу об иммунитете государст
ва и его собственности (на примере США и Англии) // Советский ежегодник международно
го права. 1981. М., 1982.
2 См., например: Хлестова И.О.
Проблемы юрисдикционного иммунитета иностранного го
сударства в работе Комиссии международного права // Советский ежегодник международно
го права. 1988. М., 1989; Ушаков НА.
Юрисдикционные иммунитеты государств и их соб
ственности. М, 1993; ООН. Комиссия Международного права. Доклад о работе ее пятьде
сят первой сессии. Нью-Йорк, 1999; Materials on jurisdictional immunities of states and their
property. New York, 1982; Sucharitkul Sompong.
State immunities and trading activities in interna
tional law. New York, 1959.
3 http//www. (23.11.04).
международном гражданском обороте 1 . В большинстве теоретических трудов отечественных исследователей сделан слишком большой уклон на теорию абсолютного иммунитета государства как единственно истинную, а также на то, что якобы доктрина функционального иммунитета государства была разработана империалистическим миром специально против СССР. И только в более поздних, единичных работах речь идет о необходимости перехода к теории ограниченного иммунитета государства как единственно приемлемой в современных условиях юридической действительности и наиболее защищающей права и законные интересы иностранных контрагентов, вступающих в правоотношения с государствами 2 , а также о необходимости законодательного подтверждения отказа российского государства от его суверенных иммунитетов, например, при возникновении споров с иностранными концессионерами 3 .
Объект и предмет диссертационного исследования. Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, складывающиеся при участии государства в международном гражданском обороте, правовые основы и нормативно-правовое регулирование международных частноправовых отношений с участием государства в Российской Федерации и других
См., например: Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории. М., 2002; Богуславский М.М. Иммунитет государства. М, 1962; Брагинский М.И. Участие советского государства в гражданских правоотношениях. М, 1981; Виткявичус П.П. Гражданская правосубъектность Советского государства. Вильнюс, 1978г.; Ушаков Н.А. Юрисдикционные иммунитеты государств и их собственности. М., 1993; Он же. Государство в системе международно-правового регулирования. М., 1997.
2 См., например: Косм Аруна.
Иммунитеты государства, его органов и его собственности в
международных торгово-экономических отношениях: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.
Киев, 1991; Шайхутдинова Г.Р.
Юрисдикционный иммунитет государства. Автореф. дис. ...
канд. юрид. наук. Казань, 1991; Лукашук И. И.
Международное право в судах государств.
СПб., 1993; Седова М.И.
Необходимость изменения российского законодательства о юрис-
дикционном иммунитете государства // Научные труды, 1 / Российская академия юридиче
ских наук. М, 2001. Т.2; Курганова Л.Б.
Правосубъектность Российской Федерации во
внешнеэкономических отношениях: гражданско-правовые аспекты. Автореф. дис. ... канд.
юрид. наук. М., 2002.
3 См.: Сосна С.А. Концессионное соглашение - новый вид договора в российском праве //
Журнал российского права. 2003. № 2.
странах, а также судебно-арбитражная практика РФ и некоторых зарубежных стран по вопросам, связанным с участием государства в таких отношениях.
Предмет исследования - государство, вступающее в международные частноправовые отношения, а также совокупность механизмов, закономерностей и особенностей участия государства в международном гражданском обороте.
Цель и задачи исследования. Цель исследования обусловлена отсутствием прямого правового регулирования международных частноправовых отношений с участием государства и заключается в выявлении всего комплекса проблем, возникающих при вступлении государства в правоотношения с частными иностранными лицами (в т. ч. выявление органов, уполномоченных вступать от имени государства в международные частноправовые отношения, анализ их статуса и компетенции), в разработке теоретического обоснования необходимости доктрины ограниченного иммунитета государства и формулировании вывода о необходимости скорейшего принятия Федерального закона об иммунитете государства, а также в определении основных направлений совершенствования нормативно-правовой базы России, регулирующей вопросы участия государства в международном гражданском обороте, выработке рекомендаций и предложений.
Основными задачами исследования являются следующие: определение и исследование правового положения государства как субъекта международного частного права;
выявление и анализ особенностей государства как участника международного гражданского оборота;
Определение и исследование видов международных частноправовых отношений с участием государства, а также определение круга лиц и органов, имеющих право совершать сделки от имени государства;
анализ понятия, видов и теорий иммунитета государства и его собственности, а также исследование истории возникновения и развития данного феномена;
сравнительно-правовой анализ международно-правовых норм, законодательства и судебной практики Российской Федерации и некоторых зарубежных стран по вопросам иммунитета государства с целью выявления возможности применения международного и иностранного опыта.
Методологическая основа и методы исследования.
Методологическую основу диссертации составляет комплексный анализ теоретических источников, национального права Российской Федерации и некоторых зарубежных стран (Англии, США, Франции, Пакистана и т. д.), ряда международно-правовых актов, конвенций, а также судебно-арбитражной практики Российской Федерации и других государств. При решении поставленных задач применялись всеобщие принципы научного познания (объективность, всесторонность, полнота), общенаучные (анализ и синтез, индукция и дедукция, логический подход), частнонаучные, эмпирические (наблюдение, описание, сравнение) и теоретические (в т. ч. герменевтический) методы исследования. В частности, при изучении правовой природы государства использовались устоявшиеся понятия общей теории права и понятия международного права. Сравнительно-правовой метод применялся при сравнении законодательства, судебно-арбитражной практики и доктрин разных стран. Метод научного абстрагирования был использован при отделении существенных и значимых признаков государства как субъекта международного частного права от несущественных и малозначимых. Исторический метод исследования был применен при изучении особенностей государства как субъекта международного частного права, в частности, органов и лиц, которые могли выступать в международном гражданском обороте от имени государства в различные исторические периоды, а также при исследовании концепций иммунитета государства и его собственности в их историческом развитии. Кроме того, использовались и специальные методы юридической науки, такие как формально-юридический и метод толкования норм права. Метод обобщения и анализа судебно-арбитражной практики применялся при исследовании конкретных судебных дел, прецедентов, позиций и
мнений судей различных стран по спорам, связанным с участием государства в международном гражданском обороте. В ходе исследования применялись философские категории, такие как форма и содержание, явление и сущность, общее и частное, а также некоторые другие.
Теоретическая основа исследования. Теоретическую основу исследования составляют положения, выводы, концепции, позиции, точки зрения, содержащиеся в трудах советских и российских правоведов в области общей теории государства и права, международного публичного и международного частного права. Кроме того, использовались работы зарубежных авторов, в т. ч. иностранная литература на английском, испанском, итальянском, немецком и французском языках, а также научные труды в области политологии, философии и экономики.
Из отечественных авторов анализировались работы С.С. Алексеева, Н.П. Антипова, Л.П. Ануфриевой, И.В. Архипова, Д.И. Бараташвили, Н.Р. Баратянца, Н.А. Баринова, А.П. Белова, Г.Р. Биктагировой, М.М. Богуславского, М.И. Брагинского, В.А. Бублика, П.П. Виткявичуса, Д.М. Генкина, Н.Г. Дорониной, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, СИ. Иванова, В.М. Корецкого, Л.Б. Кургановой, Г.И. Курдюкова, Н.В. Курысь, В.Н. Лисицы, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, А.Л. Маковского, А.В. Малько, Н.И. Марышевой, Н.И. Матузова, Н.В. Миронова, А.С. Остроумовой, B.C. Позднякова, М.Г. Розенберга, С.А. Сосны, Е.А. Суханова, В.А. Тархова, Е.Т. Усенко, Н.А. Ушакова, И.О. Хлестовой, СВ. Черниченко, Г.Р. Шайхутдиновой, О.З. Юсиса и др.
Из иностранных авторов использовались работы Д. Анцилотти, Ж. Верхоэвена, Д. Карро, П. де Висшера, Д.В. Грэйга, Л. Каваре, К. Аруны, Дж. Боско, Ж.-П. Нибуайе, Н.А. М. Грин, М.С МакДаугэла, Р. Куадри, В.М. Рейсмана, Р. Аго, Дж. Р. Делома, Г. Дресслера, С. Сучариткуля, Э. Сюи, X. Фокса, К. Шмиттгоффа и др.
Нормативная база исследования. Нормативная база исследования представлена международными нормативно-правовыми актами (важнейшие среди них: Европейская конвенция об иммунитете государств, принятая Советом Европы в Базеле 16 мая 1972 года, Конвенция о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, принятая на 59-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН (открыта для подписания с 17 января 2005 года), Международная конвенция об унификации некоторых правил, касающихся ареста морских судов (Брюссель, 10 мая 1952 года), Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1997 года), нормативно-правовыми актами Российской Федерации (важнейшими из которых являются следующие: Конституция РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, Гражданский кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ, Федеральный закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», Федеральный закон РФ «О соглашениях о разделе продукции», Федеральный закон РФ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный закон «О международных договорах Российской Федерации»), а также нормативно-правовыми актами зарубежных стран, а именно: Великобритании (Закон Великобритании о государственном иммунитете, 1978 года), США (Закон США об иммунитетах иностранных государств, 1976 года), Пакистана (Ордонанс об иммунитете государства, 1981 года), Австралии (Акт об иммунитете иностранного государства, 1984 года), ЮАР (Акт об иммунитете иностранного государства, 1981 года), Канады (Акт, предоставляющий иммунитет государству в канадских судах), Сингапура (Акт об иммунитете государства, 1979 года) и др.
Эмпирическая основа исследования. Эмпирическую основу исследования составили судебно-арбитражная практика, в т. ч. практика ВАК при 11111 СССР (РФ), Высшего Арбитражного Суда РФ (постановления Пленума и Президиума ВАС РФ, публикуемые в Вестнике ВАС РФ), а также материалы судебных дел и прецедентов иностранных судов, содержащиеся в различных
сборниках, в т. ч. собранные Комиссией международного права ООН и опубликованные в материалах ООН (Materials on jurisdictional immunities of states and their property. New York, 1982; ООН. Комиссия Международного права. Доклад о работе ее пятьдесят первой сессии. Нью-Йорк, 1999).
Научная новизна диссертации состоит в том, что впервые в науке международного частного права проведено системное теоретическое исследование государства как субъекта международного частного права, дано теоретическое обоснование необходимости перехода доктрины России к концепции ограниченного иммунитета государства, выделены существенные особенности государства как субъекта международного частного права, проанализированы статус и компетенция органов и лиц, имеющих право выступать в международном гражданском обороте от имени государства, исследованы виды международных частноправовых отношений с участием государства, обоснована необходимость скорейшего присоединения России к Европейской конвенции об иммунитете государств, принятой Советом Европы в Базеле 16 мая 1972 года, и к Конвенции о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, принятой на 59-й сессии Генеральной Ассамблеей ООН (открыта для подписания с 17 января 2005 года), а также доказана необходимость принятия Федерального закона об иммунитете государства, основанного на концепции ограниченного иммунитета государства, сформулированы конкретные выводы и предложения. Научная новизна исследования выражается также в положениях, выносимых на защиту.
Основные положения, выносимые на защиту. 1. Обосновывается, что России необходим Федеральный закон об иммунитете государства, основанный на теории ограниченного иммунитета государства, так как только в этом случае будут гарантированы права и законные интересы иностранных хозяйствующих субъектов. Кроме того, аргументируется необходимость присоединения Российской Федерации к Европейской конвенции об иммунитете государств, принятой Советом Европы в Базеле 16 мая
1972 года, и к Конвенции о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, принятой на 59-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН (открыта для подписания с 17 января 2005 года).
В связи с тем, что в законодательстве Российской Федерации нет четкого закрепления органов и лиц, которые могут вступать в международные частноправовые отношения от имени государства, представляется правильным исходить из того, что такими правомочными органами должны быть те органы, которые могут заключать от имени Российской Федерации международные договоры в соответствии с Федеральным законом от 15 июля 1995 года № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» 1 .
Делается вывод, что при разрешении спора из договора, заключенного между государством и иностранным хозяйствующим субъектом, судебный орган должен применять национальное право страны - государства-участника договора, кроме случая, связанного с приобретением государством недвижимого имущества на территории другого государства, а также случаев, когда частный иностранный субъект осуществлял исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
4. Обосновывается положение, согласно которому при предъявлении
физическим или юридическим лицом встречного иска к иностранному государ
ству, последнее не должно иметь права на иммунитет от этого иска. В случае
же предъявления встречного иска иностранным государством к физическому
или юридическому лицу, государство не должно лишаться права на иммунитет
от первоначального иска этих лиц.
5. Отмечается, что министерства РФ, являясь государственными учреждениями и в то же время самостоятельными юридическими лицами, могут вступать в международные частноправовые отношения наравне с другими лицами, однако, если им не были надлежащим образом оформлены полномочия, то совершенная ими сделка должна квалифицироваться как совершенная
1 См.: СЗ РФ. 1995. № 29. Ст. 2757.
не от имени самого государства, а от имени министерства как юридического лица.
6. На основе проведенного анализа российской нормативно-правовой
базы делается вывод о неурегулированности российским законодательством вопросов участия в международном гражданском обороте от имени Российской Федерации ее посольств и консульств. В частности, не урегулирован вопрос о том, от чьего имени действуют посольство и консульское учреждение - от своего собственного либо от имени Российской Федерации, и у кого из них возникают права и обязанности по совершенным посольством и консульским учреждением сделкам. Аргументируется необходимость определения статуса консульских учреждений и посольств Российской Федерации. В качестве одного из способов разрешения данной проблемы предлагается закрепить в нормативных актах, регулирующих деятельность данных органов (Положение о Консульском учреждении Российской Федерации, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 года № 1330 1 и положение о Посольстве Российской Федерации, утвержденное Указом Президента РФ от 28 октября 1996 года № 1497 2) норму о том, что консульское учреждение и посольство являются представительствами Российской Федерации (ст. 55 ПС РФ 3) без статуса самостоятельных юридических лиц.
7. Обосновывается необходимость сформулировать и закрепить в будущем
российском законе об иммунитете государства положение о том, что следует
понимать под государством для целей закона. Делается вывод, что не должны
считаться государством хозяйственные товарищества и общества, в уставном
капитале которых преобладает государственная доля, государственные учреж
дения и государственные унитарные предприятия, а также субъекты федерации.
1 См.: СЗ РФ. 1998. № 45. Ст. 5509.
2 См.: СЗ РФ. 1996. № 45. Ст. 5090.
иммунитет государства - это общепризнанное качество государства как субъекта международного частного права, заключающееся в невозможности национальных судебных и судебно-арбитражных органов одного государства рассматривать дела, возникающие из гражданских правоотношений, по предъявленным в них искам физических или юридических лиц (вне зависимости от гражданства, места нахождения, учреждения, регистрации, личного закона) к иностранному государству, если нет на то согласия иностранного государства (в случае господства в стране суда доктрины абсолютного иммунитета государства) либо спор не связан с коммерческой деятельностью иностранного государства (в случае господства в стране суда доктрины ограниченного иммунитета государства).
9. Предлагается включение в будущий российский закон об иммунитете государства нормы о том, что иммунитет не будет предоставляться во всех случаях, когда иностранному государству предъявляется иск о денежном возмещении ущерба, связанного с получением телесных повреждений или смерти в результате применения пыток, совершения внесудебного убийства, организации диверсии против самолета и других транспортных средств, совершения террористического акта, а также в результате взятия заложников.
Теоретическое значение диссертации заключается в том, что проведенное исследование вносит вклад в теорию гражданского и международного частного права и способствует заполнению теоретико-правовой лакуны по проблемам участия государства в международном гражданском обороте и в т. ч. по вопросам иммунитета государства и его собственности. Рассматриваемые в диссертации проблемы отличаются актуальностью и могут быть использованы в последующих научных исследованиях, связанных с вопросами вступления государства в международные частноправовые отношения.
Практическое значение диссертационной работы состоит в том, что обосновывается необходимость принятия Федерального закона об иммунитете государства, основанного на ограниченной концепции иммунитета государства,
16 а также присоединения Российской Федерации к Европейской конвенции об иммунитете государств, принятой Советом Европы в Базеле 16 мая 1972 года, и к Конвенции о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, принятой на 59-й сессии Генеральной Ассамблеи ООН. Совокупность предлагаемых норм, подлежащих принятию в целях совершенствования российского законодательства, и некоторых теоретических выводов может быть использована законодателем в правотворческой деятельности. Кроме того, материалы диссертации могут быть использованы в практической деятельности Министерством иностранных дел РФ; посольствами и консульствами РФ; торговыми представительствами РФ; соответствующими подразделениями морского флота РФ при подготовке и совершении сделок РФ с иностранными частными хозяйствующими субъектами; судами общей юрисдикции и арбитражными судами РФ; а также при чтении курса лекций по международному частному праву.
Апробация результатов исследования. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре международного частного права ГОУ ВПО «Саратовская государственная академия права». Основные теоретические положения и разработки настоящей диссертации были апробированы в докладах на кафедре, где осуществлялась подготовка диссертационной работы, в выступлениях на научно-практических конференциях (в т. ч. на международной научно-практической конференции «Применение норм гражданского законодательства в условиях развития рыночных отношений» /к 10-летию принятия ПС РФ/, проходившей в Саратове 1-2 октября 2004 года), а также в публикациях автора.
Структура диссертации обусловлена целью и задачами исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения и библиографического списка нормативных актов и литературы.
Правовое положение государства в международном гражданском обороте
По справедливому замечанию Н.А. Ушакова, «государство - явление столь многогранное, что его можно изучать и описывать с разных сторон»1. В предмет настоящего диссертационного исследования входит не весь спектр проблем, обусловленных участием государства в международных отношениях, а только та его часть, которая связана со вступлением государства в так называемые международные частноправовые отношения.
Согласно доктрине международного частного права государство может участвовать в международно-правовых отношениях в двух различных качествах: как суверен, носитель публичной власти (jure imperii) и как хозяйствующий субъект, носитель частного интереса (jure gestionis). Первые правоотношения складываются в процессе взаимодействия субъектов международного права (государств, наций и народностей, международных организаций) и регулируются нормами международного публичного права (jus publicum). Вторые правоотношения возникают при взаимодействии государства, с одной стороны, и международного хозяйствующего субъекта либо иностранного юридического лица, либо гражданина, с другой стороны, и регулируются нормами междуна-родного частного права (jus privatum) .
Таким образом, государство может не только осуществлять свою юрисдикцию, то есть властные полномочия, в своих взаимоотношениях с другими государствами, но и выступать субъектом международного гражданского обо- рота, вступая в отношения с иностранными физическими и юридическими лицами.
В связи с этим трудно согласиться с высказыванием, что «во всех правоотношениях, где одной из сторон выступает государство, мы имеем дело с публичным правом»2. С публичным правом мы имеем дело не просто тогда, когда на одной стороне общественного отношения находится государство, а когда данное отношение строится «вертикально», на модели «власти-подчинения» и урегулировано императивным методом; когда же общественное отношение построено на модели «равенства», то это уже сфера частного права, вне зависимости от того, является ли субъектом данных отношений физическое лицо, юридическое лицо либо государство.
Спор между субъектами международного права и вытекающий из правоотношений между ними разрешается в соответствии со ст. 33 Устава ООН3 в Международном суде ООН, рассматривающим межгосударственные споры.
Правоотношения, складывающиеся при взаимодействии государства и иностранного хозяйствующего субъекта, опосредованы нормами международного частного права, так как «международное право указанные отношения не регулирует и не может регулировать, поскольку юридические и физические лица подчинены юрисдикции того или иного государства»4. Соответственно, спор между такими субъектами и вытекающий из правоотношений между ними разрешается судом общей юрисдикции или арбитражным судом какого-либо государства, которые будут компетентны рассматривать данный спор.
Правовое положение государства в международном частном праве отличается от правового положения и юридических лиц, и граждан. Это обусловлено прежде всего тем, что «государство в одно и то же время является носителем права собственности и высшей государственной власти в стране»1.
В процессах взаимодействия субъектов международного частного права и вступления друг с другом в имущественные отношения государство занимает особое место. Это обусловлено рядом объективных и субъективных причин, среди которых, например: сочетание в государстве трех элементов (определенной территории, населения, на ней проживающего, и власти)2, иммунитет государства, политическая подоплека практически любого контракта между иностранным хозяйствующим субъектом и государством (например, подъем АЛЛ «Курск», осуществленный голландской фирмой «Маммут» по договору с Россией).
Кроме того, в конкретных юридически значимых действиях государства, по общему правилу, одновременно реализуются его права собственника общегосударственного имущества и носителя суверенитета.
В юридической литературе имеются суждения, согласно которым даже тогда, когда государство вступает во внешние экономические гражданские правоотношения, оно полностью сохраняет в таких правоотношениях свое качество суверена и свои властные функции.
Международные частноправовые отношения с участием государства: понятие, виды, содержание
Как было установлено, государство может выступать в различных правоотношениях, складывающихся в международном обороте, в двух своих качествах: как суверен, носитель высшей и независимой власти, и как частное лицо, частный хозяйствующий субъект, статус которого приравнивается к статусу юридического лица. Последние правоотношения - это международные частноправовые отношения с участием государства.
Гражданско-правовые отношения - это отношения, регулируемые гражданским законодательством. Так, ст. 2 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что «гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников». В случае осложнения таких отношений иностранным элементом, то есть иностранным физическим или юридическим лицом, с одной стороны, и вступления в такие отношения государства, с другой стороны, и возникают международные частноправовые отношения с участием государства. Чаще всего это отношения по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг и т.д. Государство является субъектом указанных отношений, например, при строительстве здания для посольства или консульства за границей, аренде земельного участка, какого-либо помещения.
Государство может участвовать в наследственных правоотношениях: принимать имущество в дар по одноименному договору, выступать в роли наследника определенного имущества при наследовании как по закону, так и по завещанию. В качестве наследника государство может оказаться в роли носителя любых гражданских прав, за исключением таких, которые связаны с личностью субъекта, и тем самым исключена возможность их перехода к другим лицам.
Государство может сдавать в концессию участки недр в целях разработки и добычи полезных ископаемых на своей территории, сдавать в аренду принадлежащие ему здания и сооружения, находящиеся как у себя в стране, так и на территории иностранного государства, приобретать и отчуждать принадлежащее ему имущество, заказывать работы, услуги, товары и т. п.2
Бесспорно, государство будет являться стороной в международных частноправовых отношениях при выпуске им займов, если облигации размещаются среди иностранных граждан. Участником международных частноправовых отношений будет государство и в случае предоставления поручительства по внешнеторговой сделке, совершенной каким-либо национальным хозяйствующим субъектом.
Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, в Российской Федерации регламентируется ст. 1204 Гражданского кодекса РФ, которая предусматривает: «К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом»3.
Иными словами, к международным частноправовым отношениям с участием государства применяются на общих основаниях правила раздела 6 Гражданского кодекса РФ «Международное частное право».
Таким образом, государство может вступать в практически любые международные частноправовые отношения. Среди них можно выделить следующие:
1. Правоотношения, возникающие из договора международной купли-продажи товаров. Договор купли-продажи продолжает играть основную роль в международном коммерческом обороте, так как путем его заключения и исполнения осуществляется большая часть внешнеторгового обмена России, а исполнение этого договора предопределяет необходимость заключения ряда других договоров, в частности перевозки и страхования, а также на выполнение работ и оказание возмездных услуг.
«Из всех созданных гражданским правом конструкций в области внешней торговли наибольшее распространение имеет договор купли-продажи (поставки). Такую правовую форму принимают отношения по экспорту и импорту машин, оборудования и транспортных средств, топлива и электроэнергии, сырья и полуфабрикатов, продовольственных и промышленных товаров народного потребления», - отмечает М.И. Брагинский.
В 1980 году в Вене была принята Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, которая применяется ко многим видам договоров купли-продажи товаров, в том числе и к договорам поставки. По общему правилу, нормы данной Конвенции носят диспозитивный характер и, соответственно, они подлежат применению, если в договоре стороны согласились вообще на применение к их контракту каких-либо положений. Конвенция предусматривает случаи, когда она подлежит применению: во-первых, когда стороны договора находятся в разных странах (соответственно, если одной из сторон является государство, данное требование отпадает); во-вторых, когда в силу коллизионных норм правом, подлежащим применению к контракту, признается право государства-участника Конвенции. Следовательно, если стороной договора будет само государство, участвующее в Конвенции, например Россия, то к такому договору должны применяться нормы Конвенции. По мнению М.Г. Розенберга, в качестве стороны контракта международной купли-продажи могут выступать от имени Российской Федерации органы государственной власти1, однако «такое участие в обороте встречается относительно редко и допускается только в рамках компетенции указанных органов, установленной актами, определяющими их статус»
Понятие иммунитета государства, история его возникновения и развития
Как указывалось в главе первой настоящего диссертационного исследования, иммунитет государства и его собственности основывается на том, что государство обладает суверенитетом, то есть верховенством государственной власти внутри страны и ее независимостью от какой бы то ни было другой власти в международных отношениях. Можно выделить два основных юридических признака государственного суверенитета. Во-первых, это верховенство государства, означающее подчинение ему всех лиц и организаций в пределах государственной территории, установление государственного правопорядка, а также единство и юридическую неограниченность государственной власти. Во-вторых, независимость государства в международных отношениях, являющаяся его неотъемлемым юридическим и политическим свойством и выражающаяся в неподчинении данного государства какой-либо внешней власти других стран. Именно указанные юридические признаки суверенитета государства и обусловливают такой феномен как иммунитет государства. «С самого начала соответствующей судебной практики независимость, суверенитет государств служили главным обоснованием иммунитета», - пишет И.И. Лукашук. «Основа этого правила ясна - это равный суверенитет государств», - указывает французский ученый Д. Карро.
Различают несколько видов иммунитета государства: судебный, от предварительного обеспечения иска и от принудительного исполнения решения суда. Также наряду с этими видами иммунитета выделяют иммунитет собственности государства. Однако виды иммунитета государства и его собственности рассмотрены в следующем параграфе данной главы. Целью же этого параграфа является раскрытие общего понятия иммунитета государства, истории возникновения и развития этого феномена, анализ законодательства, взглядов различных ученых на данную проблему, изложение собственных выводов, умозаключений по поставленному вопросу.
Как совершенно справедливо отмечает Л.П. Ануфриева, «иммунитет есть один из краеугольных институтов международного частного права, определяющих правовое положение государства в международных сделках и вообще в частноправовых отношениях международного характера».
По мнению М.М. Богуславского, в широком смысле слова, иммунитет состоит в том, что одно суверенное государство не подчиняется действию законодательства другой страны, так как действия государства определяются его внутренними законами и нормами международного права, а не законами другого государства2. Как указывал тот же автор, «контракт (договор), одной из сторон в котором является государство, обладает, по нашему мнению, гражданско-правовым характером, он в принципе регулируется внутренним законодательством государства - стороны в договоре, а не законодательством другой стороны или международным правом, если стороны в договоре не предусмотрели иного»3. Представляется весьма трудным разделить подобную точку зрения. Прежде всего, иммунитет государства предполагает не то, что государство не подчиняется действию законодательства другой страны, а то, что спор, вытекающий из гражданско-правовых договоров государства с иностранными частными лицами не может рассматриваться без согласия государства судами не данного государства. Более того, если исходить из позиции М.М. Богуславского, то, следовательно, суд какой-либо страны может рассматривать спор частного лица этой же страны с иностранным государством в соответствии с законодательством данного иностранного государства и к действиям иностранного государства применять его же право. При этом принцип иммунитета государства будет якобы соблюден. И наоборот: судом к действиям государства не может быть применено законодательство другой страны. Конечно же, это не так. Смысл иммунитета государства состоит в невозможности судов одной страны рассматривать гражданско-правовые отношения частного субъекта этой же страны с иностранным государством без его согласия в независимости от того, какое право подлежит применению к этим отношениям.
Введение
Международное частное право призвано регулировать взаимоотношения между субъектами МЧП. К субъектам международного частного права традиционно относят физических лиц, юридических лиц и государства.
Несомненно, государство является основным субъектом в международном частном праве. Вопрос о том, как будет вести себя государство на международно-правовой арене, связанной с осуществлением рыночной, хозяйственной деятельности, какой правовой статус и положение будет оно занимать, какова ответственность государства перед своими иностранными контрагентами - всё это решается в рамках важной отрасли права - международном частном праве. Государство - необходимый субъект в социально-политической сфере в целом. Ни одно общество не может существовать вне государства, которое необходимо для организации внутренней и международной жизни.
В настоящий момент проблема государства как субъекта международного частного права является недостаточно глубоко изученной и требует к себе ещё много внимания.
Государство, как субъект международного частного права
Государства, выступая субъектами международного частного права, достаточно активно участвуют в различного рода частноправовой деятельности международного характера. При этом, государство, арендуя имущество, заключая иные сделки на территории иностранного государства, пользуется особым правовым режимом, согласно которому государство, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти этого иностранного государства, т. е., его юрисдикции.
Следовательно, особенность правового режима государства как участника международной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.
Юрисдикция вытекает из суверенитета государства и означает его законодательную, судебную, административную власть, объём власти и сферу действия власти.
Таким образом, термин юрисдикции может использоваться как в широком смысле, так и в узком значении - как судебная юрисдикция. Юрисдикция осуществляется государством в основном в пределах своей территории: согласно своему суверенитету государство подчиняет своей власти всех, кто находится, и всё, что находится на его территории. Поэтому говорят о территориальной юрисдикции.
Для понимания иммунитета государства необходимо отметить, что юрисдикция бывает полной и ограниченной.
Полная юрисдикция означает, что государство обладает властью предписывать определенное поведение всем находящимся на его территории и обеспечивать любыми средства реализацию своих предписаний. Ограниченная юрисдикция означает, что государство обладает властью предписывать определённое поведение, но оно ограничено по различным причинам в использовании средств для обеспечения реализации своих предписаний. Неподчинение одного государства юрисдикции другого никогда не означает полного отказа этого другого государства от своей юрисдикции. В отношении к иностранному государству не могут быть применены принудительные меры: по принудительному применению закона, по принудительному привлечению к суду и пр. Но это не означает, что иностранное государство может игнорировать право государства, на территории которого оно осуществляет деятельность. Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г., прямо предписывает всем государствам, его должностным лицам «осуществлять свою деятельность в соответствии с законами государства, на территории которого они находятся, соблюдать местные традиции и обычаи».
Важно отметить, что определение иммунитета государства можно дать в зависимости от того, с позиций какого государства его рассматривать.
- 1. Если с позиции государства, осуществляющего деятельность на территории иностранного государства, то иммунитет - это право государства на освобождение от юрисдикции другого государства, т. е., право на неприменение к нему принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов другого государства;
- 2. Если с позиции принимающего государства, то иммунитет - это частичный отказ государства от осуществления своей юрисдикции, т. е., отказ от применения принудительных мер своими судебными, административными и другими государственными органами в отношении иностранного государства.
Также необходимо отметить, что далеко не во всех случаях участия государства в международных частноправовых отношениях оно обладает правом на иммунитет. Об этом праве можно говорить лишь тогда, когда данное частное правоотношение каким-либо образом связано с территориальной юрисдикцией иностранного государства: например, спор должен быть рассмотрен в иностранном судебном органе, или имущество, на которое нужно наложить арест, находится на территории иностранного государства и т. д.
Если частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом, стороной которого является государство, осуществляется на территории государства-участника, то в случае возникновения спора он рассматривается правоприменительными органами этого государства, и об иммунитете речи нет.
Таким образом, особенность правового положения государства как субъекта частноправовых отношений международного характера сводится к его праву на иммунитет. Вопрос об иммунитете возникает только в связи с иностранной юрисдикцией.
Иммунитет государства и его собственности - один из старейших институтов как внутреннего, так и международного права. Этот институт возник благодаря необходимости поддержания официальных отношений между государствами. Они были бы невозможны, если бы представители иностранного государства, его руководители и дипломатические представители были подчинены власти государства пребывания.
Вначале XIX века отношения между государствами носили только официальный характер, поэтому иммунитет был абсолютным. Никаких исключений из иммунитета представителей государства и его собственности не допускалось. К концу XIX века иммунитет государства рассматривался в качестве общепризнанной нормы или принципа международного права. Но уже в этот период появилась судебная практика, новые доктрины, исходящие из необходимости ограничения иммунитета государства. Это было вызвано тем, что государства стали принимать участие в коммерческой деятельности: или сами непосредственно принимали участие в этой деятельности, или через принадлежащие им компании. В результате вступающие с государствами в коммерческие отношения иностранные физические и юридические лица оказывались лишенными судебной защиты своих прав. Возможные отрицательные последствия иммунитета государства особенно отчетливо проявились в возникновении советского государства, затем с возникновение целого ряда социалистических стран, которые осуществили национализацию имущества, монополизировали внешнеэкономическую деятельность и осуществляли международную коммерческую деятельность через своих торговых представителей. Непростая правовая проблема получила социально-политическую окраску.
Первая попытка урегулировать этот вопрос была сделана принятием Брюссельской конвенции для унификации некоторых правил относительно иммунитета государственных судов от 10 апреля 1926 г. (дополнена Протоколом от 24 мая 1934 г.). Суда в силу своей мобильности часто оказывались на территории иностранных государств и становились объектом притязаний со стороны частных лиц по обязательствам государств. Брюссельская конвенция сделала равными правовое положение государственных торговых судов и грузов, принадлежащих этим государствам, и правовой статус частных торговых судов и грузов. Однако такое правило не является всеобщим. Оно ограничено только отношениями, связанными с эксплуатацией морских судов и лишь в части, касающейся условий ответственности и возникающих обязательств.
Первым договором, рассматривающим проблему иммунитета в целом, явилась Европейская конвенция об иммунитете государств и дополнительный протокол к ней. Договор был принят Советом Европы в 1972 году, куда входили ряд европейских стран - Австрия, Бельгия, Великобритания, Кипр, Люксембург, Нидерланды, ФРГ, Швейцария. Заключая данную конвенцию, иммунитет не признавался как в случаях, исходящих из концепции абсолютного иммунитета (иностранное государство отказалось от иммунитета или же само предъявляло иск), так и в случаях, когда спор возникал в связи с коммерческой или иной аналогичной деятельностью иностранного государства на территории государства, где происходило судебное разбирательство.
Брюссельская и Европейская конвенции по-разному определяют объём иммунитета, условия его использования, но все подтверждают право государства на иммунитет от иностранной юрисдикции в качестве общепризнанного начала как международного (публичного), так и международного частного права.
Некоторые страны приняли специальное законодательство о государственном суверенитете. Первый пример такого законодательства - Закон США об иммунитетах суверенов 1976 года. Позднее был принят Закон Англии об иммунитете государств 1978 года. Закон Сингапура о государственном иммунитете 1979 года. Закон ЮАР об иммунитетах иностранного суверена 1981 года. Ордонанс Пакистана о государственном иммунитете 1981 года. Закон Канады о государственном иммунитете 1982 года. Закон Австралии об иммунитетах иностранного суверена 1985 года. Все эти законы ограничивают иммунитет государства.
На позициях ограниченного иммунитета основана и Конвенция ООН от 2 декабря 2004 г., о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, которую 1 декабря 2006 г., подписала Россия. Согласно документу, государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве в суде другого государства в отношении какого-либо вопроса или дела, если оно явно выразило согласие на осуществление этим судом юрисдикции в отношении такого вопроса или дела в силу:
- а) международного соглашения;
- б) письменного контракта;
- в) заявления в суде или письменного сообщения в рамках конкретного разбирательства.
Согласие государства на применение законодательства другого государства не должно пониматься как согласие на осуществление юрисдикции судами другого государства. Заслуживает внимания точное название Конвенции 2004 года, из которого видно, что речь идет именно о юрисдикционных иммунитетах, т. е., об исключении из территориальной юрисдикции государства. Этот момент имеет значение для понимания природы иммунитета, который является юрисдикционным принципом. Важно понимать, что иммунитет не освобождает иностранное государство, включая его дипломатических представителей, от соблюдения законов страны пребывания. Их деятельность должна осуществляться в соответствии с местными законами за теми исключениями, которые предусмотрены в самих законах или в международных договорах. Иммунитет означает лишь отказ суверена от осуществления своей территориальной юрисдикции в отношении действий и имущества иностранного государства. Речь идет о юрисдикции не только судебных, но и иных государственных органов в отношении всех способов принудительного осуществления права.
Большинство государств не имеют специальных законов о государственном иммунитете, положения об иммунитете содержатся в более общих по содержанию законах. Примером может служить российское право. В ГК РФ включена статья 127, которая декларирует, что особенности ответственности Российской Федерации и субъектов Федерации в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, с участием иностранных юридических лиц, граждан и государств определяются законом об иммунитете государства и его собственности. Пока такого закона нет, но в действующих законах несколько норм о государственном иммунитете имеется.
Статья 401 ГПК РФ устанавливает, что предъявление иска к иностранному государству, привлечение его в качестве ответчика и третьего лица, обеспечение иска и наложение ареста на имущество иностранного государства, находящееся в России, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства. В данной статье закрепляется абсолютный иммунитет иностранного государства. Статья 251 АПК РФ предоставляет судебный иммунитет иностранному государству, только если оно действует в качестве носителя власти. Это уже ограниченный, или функциональный, иммунитет.
В ГК РФ включена ещё одна статья, названная «Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом» (ст. 1204). Положения данной статья и ст. 124 ГК РФ признают общий принцип - государство, участвуя в частноправовых отношениях, выступает в них на равных началах со своими контрагентами.
Однако данные нормы российского права имеют диспозитивный характер и предусматривают возможность издания законов, устанавливающих приоритетные права государства в частноправовых отношениях. Данные статьи свидетельствуют, что Россия признаёт право иностранного государства на иммунитет от юрисдикции российских органов. Конкретные же пределы отказа от собственной территориальной юрисдикции, условия такого отказа, последствия и т. д., должны быть определены в специальном законе, принятие которого декларировано ГК РФ. В Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации Правительством Российской Федерации был внесен проект федерального закона №127618-4 «О юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности», однако при рассмотрении его во втором чтении он был отклонен.
Из вышесказанного следует, что принцип права государства на иммунитет от юрисдикции иностранного государства сложился достаточно давно. Вопреки всем существующим противоречиям право государства на иммунитет от иностранной юрисдикции является на сегодня общепризнанным.
